Nowelizacja PZP w zakresie podwykonawstwa cz.1

Z dniem 24 grudnia 2013 r. weszła w życie od dawna zapowiadana nowelizacja ustawy – Prawo zamówień publicznych odnosząca się do instytucji podwykonawstwa. Nowela wprowadzona ustawą z dnia 8 listopada 2013 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r., poz. 1473) wprowadziła szereg przepisów odnoszących się do tej, dotąd w zasadzie nieuregulowanej w prawie zamówień publicznych, instytucji, w tym w szczególności definicję legalną umowy o podwykonawstwo a także wymogi odnoszące się do treści dokumentacji postępowania i postanowień umowy w sprawie zamówienia publicznego. Redakcja nowo wprowadzonych przepisów może budzić istotne wątpliwości, które zasygnalizowane zostaną w kolejnych częściach artykułu.

Analizując zmiany poczynione przez ustawodawcę na mocy ww. ustawy pzp, w pierwszym rzędzie należy się odnieść do wspomnianej już definicji umowy o podwykonawstwo. Z nowo dodanego art. 2 pkt 9b PZP wynika, że pojęcie to odnosi się w zasadzie do umowy zawartej pomiędzy wybranym przez zamawiającego wykonawcą a innym podmiotem – podwykonawcą. W przypadku zamówień publicznych na roboty budowlane obejmuje ono jednak także umowy zawierane między podwykonawcą a dalszym podwykonawcą lub między dalszymi podwykonawcami. 

Art. 2 pkt 9b      

„Ilekroć w ustawie jest mowa o: (…)

umowie o podwykonawstwo – należy przez to rozumieć umowę w formie pisemnej o charakterze odpłatnym, której przedmiotem są usługi, dostawy lub roboty budowlane stanowiące część zamówienia publicznego, zawartą między wybranym przez zamawiającego wykonawcą a innym podmiotem (podwykonawcą), a w przypadku zamówień publicznych na roboty budowlane także między podwykonawcą a dalszym podwykonawcą lub między dalszymi podwykonawcami;”

Jak się wydaje, takie uregulowanie nie wyłącza możliwości powierzania realizacji części zamówienia na usługi czy dostawy przez podwykonawcę dalszym podwykonawcom, a wskazuje jedynie, że przepisy ustawy pzp nie znajdują w takim przypadku zastosowania. Większe wątpliwości budzić może natomiast użyte w nim pojęcie „części zamówienia publicznego”. Dopiero bowiem z uzasadnienia do projektu nowelizacji pzp można wprost wyczytać, że „w związku z powiązaniem przedmiotu umowy o podwykonawstwo z częścią zamówienia publicznego, do kategorii tego rodzaju umów będą kwalifikowane wyłącznie te umowy, których rezultat będzie stanowił jednocześnie wykonanie zamówienia publicznego, podlegający następnie odbiorowi i ocenie, w zakresie należytego wykonania, przez zamawiającego. W świetle projektowanej definicji, umowy o podwykonawstwo nie będą dotyczyły świadczeń potrzebnych podwykonawcom i dalszym podwykonawcom do prowadzenia działalności związanej z realizacją podzlecanych zamówień, lecz nieobjętych opisem przedmiotu zamówienia (…)”¹