Stwierdzenie zmowy przetargowej nie jest możliwe bez wykazania celu antykonkurencyjnego

Jakie możliwości ma zamawiający, gdy wykryje zmowę przetargową? Co do zasady dysponuje dwoma instrumentami, które w zależności od sytuacji umożliwiają mu wyeliminowanie z postępowania nieuczciwych wykonawców. Jednym z takich instrumentów jest wykluczenie wykonawcy w oparciu o treść art. 24 ust. 1 pkt 20 PZP, drugim odrzucenie jego oferty w oparciu o art. 89 ust. 1 pkt 3 PZP, jako stanowiącej czyn nieuczciwej konkurencji.

Przy ocenie czy dane działanie lub zaniechanie nosi znamiona czynu nieuczciwej konkurencji należy brać pod uwagę nie tylko przepisy ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, ale także przepisy ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów. Pod tym terminem kryje się bowiem wiele, często znacznie różniących się od siebie zachowań (np. korzystanie z nielegalnego oprogramowania przy sporządzaniu oferty, o którym pisaliśmy w tym wpisie https://zamowieniasektorowe.pl/blog/uzywanie-nielegalnego-oprogramowania-przygotowania-oferty-moze-zaszkodzic-wykonawcy/ ).

Choć w praktyce wykrycie i wykazanie przez zamawiającego istnienia zmowy przetargowej jest dość utrudnione, to przyjmuje się w tym celu pewnie ułatwienia. Między innymi w orzecznictwie KIO wskazuje się, że zamawiający nie musi dysponować bezpośrednim dowodem np.